Незаконное изготовление и оборот порнографических материалов или предметов, как преступление против общественной нравственности

Сразвитием телекоммуникационных устройств и доступности интернета, в судах все чаще стали появляться уголовные дела, возбужденные по статье 242 УК РФ[6] (незаконное изготовление и оборот порнографических материалов или предметов) и статье 242.1 УК РФ (изготовление и оборот материалов или предметов с порнографическим изображением несовершеннолетних)[6].

Одним из квалифицирующих признаков данных преступлений, является именно распространение порнографического материала с использованием средств массовой информации, в том числе, информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть «Интернет»). Это квалифицирующий признак «делает» инкриминируемое деяние тяжким преступлением. Рассматривая данные положения мы, прежде всего, констатируем об отношении к этой проблеме состояние общества.

Одним из наиболее значимых показателей зрелости гражданского общества является уровень нравственно-этических установок, культуры живущих в нем людей, а также уважительное отношение каждого из них к общепризнанным правам и свободам человека.

Прогресс социума возможен при условии обеспечения не только физического, но и духовного его здоровья. В то же время крушение привычной системы ценностей при отсутствии вновь сформированного целостного представления о ней, соответствующего современным реалиям, создает серьезные препятствия для дальнейшего развития цивилизации [11, с. 4].

Падение нравственного уровня общества, приобретшее международные масштабы, являющееся результатом отрыва от исторических, духовных и семейных ценностей, терпимости к девиантному поведению (прежде всего, наркомании, алкоголизму, токсикомании, бродяжничеству, беспорядочным половым связям и проституции), потребительского отношения ко всему происходящему вокруг, вызвало рост потребительской активности на такой продукт как порнография.

Перечисленные негативные социальные тенденции указывают на необходимость формирования обновленного типа взаимоотношения права и морали, поскольку «законодатель при создании норм или их совершенствовании должен учитывать состояние общественной нравственной культуры населения, чтобы разрабатываемые законы были справедливыми и воспринимались членами общества» [10, с. 4].

Отражением заботы российского государства о нравственном здоровье своих граждан явилась криминализация значительной совокупности посягательств против здоровья населения и общественной нравственности, в т.ч. незаконного изготовления и оборота порнографических материалов или предметов. Ответственность за данное преступление предусмотрена в ст. 242 Уголовного кодекса Российской Федерации (далее – УК РФ) [6].

Общественная нравственность как объект преступного посягательства представляет собой «совокупность публичных общественных отношений по соблюдению господствующих в российском обществе этических принципов и норм, регулирующих правила жизнедеятельности человека по соблюдению дозволенных пределов поведения в сексуальных отношениях, в области духовной культуры, социальной памяти, надлежащего поведения граждан в общественных местах» [9, с. 13].

Уголовно-правовая защита общественной нравственности от пагубного влияния порнографии – предмет особой заботы не только отдельных государств, но и всего мирового сообщества. Серьезным шагом на пути борьбы с борьбы с распространением предметов, способных оказать негативной влияние на общественную нравственность, может быть по праву названо принятие Международного соглашения о борьбе с распространением порнографических изданий (Париж, 04.05.1910) [1], участниками которого были пятнадцать государств, в том числе и Россия. В дальнейшем 08.07.1935 СССР присоединился к Международной конвенции о пресечении обращения порнографических изданий и торговли ими, заключенной в Париже 12.09.1923 [2].

Протокол об изменении Договора о борьбе с распространением порнографических изданий, подписанный в Нью-Йорке 04.05.1949 [3,c. 197], узаконил добровольную передачу функции контроля за исполнением обозначенного договора Организации Объединенных Наций, В результате чего был сделан важнейший политический шаг на пути признания распространения порнографии преступлением особого рода, требующим объединения усилий по борьбы с ним на международном уровне.

Обеспокоенность мирового сообщества проблемой защиты детей и подростков от вовлечения их в занятие детской проституцией и порнографией, нашла отражение в обсуждении и принятии в 2000 г. Факультативного протокола к Конвенции о правах ребенка, касающегося торговли детьми, детской проституции и детской порнографии [4].

В ч. 1 ст. 242 УК РФ предусмотрена ответственность за следующие действия с порнографическими материалами или предметами:

а) незаконное изготовление и/или незаконное перемещение через Государственную границу РФ, если эти действия совершены в целях распространения, публичной демонстрации или рекламирования; б) распространение; в) публичная демонстрация; г) рекламирование.

Изготовление может быть совершено любым способом – съемка фильма, видеоролика, изготовление фотоснимков, рисунков и т.п., главное в этом процессе – преступная цель, в основе которой лежит позиционирование своего «детища» конкретному либо неограниченному кругу лиц. Распространение и рекламирование – близкие действия, поскольку второе нередко предшествует первому, т.е. вначале идет публичное рекрутирование потенциальных зрителей или приобретателей изготовленного порнографического продукта, а потом предоставление всем желающим посредством продажи, мены, дарения.

В известном смысле публичная демонстрация – более общественно опасное и неблагоприятное по возможным последствиям действие, поскольку порнографический контент предлагается неопределенному кругу лиц независимо от их желания и возраста (может стать доступны для детей).

Совершение перечисленных действий среди несовершеннолетних либо вовлечение несовершеннолетнего в обороте порнографической продукции, совершенные лицом, достигшим восемнадцатилетнего возраста, признается пре- ступлением, совершенным при отягчающих обстоятельствах, ответственность за которое установлена в ч. 2 ст. 241 УК РФ.

В качестве оборота материалов и предметов с порнографическими изображениями несовершеннолетних следует понимать приобретение и хранение (архивирование на электронном носителе) материалов и предметов с порнографическими изображениями несовершеннолетних [8, с. 83].

Ужесточение ответственности за распространение порнографических материалов среди несовершеннолетних созвучно положениям Федерального закона от 29.12.2010 № 436-ФЗ «О защите детей от информации, причиняющей вред их здоровью и развитию» [5].

Родовым объектом данного преступления общественная безопасность и общественный порядок, видовым – общественная нравственность; непосредственный же определяется направленностью конкретного посягательства. Общественная опасность преступлений против общественной нравственности заключается в посягательстве на нравственное здоровье не отдельной личности, а населения в целом или определенной его части; поэтому потерпевшими от преступления, предусмотренного ст. 242 УК РФ, может быть неопределенный круг лиц. Предмет анализируемого преступления обширен. Порнографические материалы – это картины, фотографические снимки; рисунки, проспекты, плакаты, ролики, фильмы, слайды, непристойно, цинично, грубо, вульгарно, но при этом убедительно, натуралистически (без видимых постановочных элементов) изображающие половой акт с фокусированием внимания зрителя на физическом контакте половых органов (прямой или крупный ракурс), провоцирующее извращенное либо нездоровое половое влечение.

Представителями уголовно-правовой науки также высказывается заслуживающий внимания тезис о том, что порнография представляет собой аморальные, осуждаемые и вызывающие отвращение формы половых контактов: гомосексуализм в грубой, вульгарной форме; групповой секс; половые контакты с животными [7, с. 218], а также можно предположить – с душевно больными и беспомощными (но не в силу детского возраста – подобные деяния квалифицируются иначе) людьми.

Порнографические предметы – предметы, изготовленные с целью циничного и грубого отражения половых органов человека.

Определение истинной природы этих предметов, а также отграничение их от материалов и предметов эротического содержания, возможно исключительно посредством проведения искусствоведческой экспертизы.В процессе квалификации преступления по ст. 242 УК РФ следует также принимать во внимание и факторы законных (с правовой и нравственной точек зрения) воспроизведения и демонстрации гениталий человека (в учебном фильме или специализированной литературе для студентов медицинских и художественных вузов; вне полового акта и т.п.). Особо отягчающими обстоятельствами анализируемого преступления, согласно ч. 3 ст. 242 УК РФ, признаются деяния, совершенные:

а) группой лиц по предварительному сговору или организованной группой; б) с использованием средств массовой информации, в том числе информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть «Интернет»); в) с извлечением дохода в крупном размере (примечание к ст. 242 УК РФ определяет его равным сумме, превышающей 50 000 р.).

С позиции семантики и логики изложения содержания объективной стороны преступления, предусмотренного ст. 241 УКРФ, вызывает определенное нарекание использование прилагательного «незаконные». Как вполне обоснованно указывает Т.А. Малыхина, подобная трактовка дает основание полагать, что в Российской Федерации существует законный оборот порнографических предметов и материалов [8, с. 88]. Следует согласиться с мнением ученого о том, что данный признак вполне может быть исключен из содержания ч. 1 ст. 241 УК РФ.

Субъект преступления – физическое лицо, вменяемое, достигшее возраста шестнадцати лет, а для признания виновным по ч. 2 ст. 242 УК РФ – достигшее возраста восемнадцати лет. Субъективную сторону составляет вина в виде прямого или косвенного умысла. Мотив и цель принципиального значения для квалификации не имеют, за исключением квалификации по п. «в» ч. 3 ст. 242, здесь налицо корыстный мотив и материальный состав.

Таким образом, проблемы, которые были выявлены в ходе анализа законодательной базы затрудняющие квалификацию преступления и установления ответственности за него, по мнению автора, могут быть устранены посредством принятия постановления Пленума Верховного Суда РФ. В данных правовых позициях, которого содержались бы подробные разъяснения относительно признаков, характеризующих порнографию, а также действий, составляющих объективную сторону преступления, указанного в ст. 241 УК РФ.